Инвестиционное товарищество: новый инструмент для решения инвестиционных задач

В последнее время актуализировались вопросы, связанные с выбором адекватной правовой формы для решения задач, связанных с привлечением инвестиций в проекты среднего и малого масштаба под конкретных управляющих.

На практике нам неоднократно приходилось сталкиваться с ситуациями, когда инвесторы выделяют средства «под управляющего», которому они доверяют, при реализации небольших проектов по договору займа или путем непосредственного участия в проектах с выплатой вознаграждения управляющему по любому договору, например консультационному. Иначе говоря, такая инвестиционная деятельность оформляется притворными сделками, т. е. выходит за рамки правового поля. Какие же легитимные формы предлагает нам сегодня российское законодательство? Создание управляющей компании и организация ПИФа нецелесообразны прежде всего из-за высокой себестоимости администрирования УК и значительных инфраструктурных издержек ПИФов. Индивидуальное доверительное управление не решает задачи объединения капиталов инвесторов, связано с трудностями получения лицензии профессионального участника и сопряжено с высокой ценой сопровождения. Объединение капитала в хозяйственное общество влечет за собой двойное налогообложение и не создает специальных гарантий для инвесторов.

Инвестиционное товарищество: новый формат знакомых конструкций

В 2012 г. вступил в силу Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе», установивший на базе договора простого товарищества новую форму осуществления коллективной инвестиционной деятельности — инвестиционное товарищество (далее — ИТ). Cовместная инвестиционная деятельность в рамках ИТ – это приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества, или товарищества на вере (организационно-правовая форма юридического лица), и простого товарищества (договор о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников, которые стали препятствием для широкого использования в гражданском обороте.

Так, инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, т. е. при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение, как в простом товариществе. Одновременно в договор ИТ законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выделения доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО); возможность передачи прав и обязанностей по договору ИТ без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени инвестиционного товарищества (аналогично передаче доли в ООО). Также была ограничена ответственность отдельных участников договора, что, безусловно, сделало его более привлекательным, чем тот же договор простого товарищества.

Сторонами договора могут выступать коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а также, некоммерческие организации (если осуществление инвестиционной деятельности соответствует целям, ради которых последние созданы). Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных организаций. Участники товарищества могут выступать в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны «вести общие дела», т. е. в зависимости от объема полномочий распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое открывает на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) необходимые банковские и другие счета для хранения/учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей, а также другие сведения, необходимые для ведения ими бухгалтерского и налогового учета и т. п. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный управляющий товарищ – только один.

В рамках договора инвестиционного товарищества его участники объединяют денежные вклады, пропорционально которым определяется размер долей в общем имуществе ИТ. Управляющие товарищи при этом могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация.

Ведение общих дел инвестиционного товарищества осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающихся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом (аналог совета директоров). Собственно, ведение общих дел, т. е. заключение и исполнение сделок осуществляется одним или несколькими управляющими товарищами (аналог управляющей компании, выполняющей функции единоличного исполнительного органа в хозяйственном органе). Но поскольку ИТ не является юридическим лицом, управляющий товарищ совершает сделки от имени товарищества на основании доверенности, а не решений органов общества и корпоративных документов, содержание которых доступно для третьих лиц.

Pro&Contra

Отметим основные аргументы в пользу применения новой правовой конструкции:

• простота: отсутствие необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях и, как следствие, минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
• экономия: административные издержки на «ведение» договора и «цена вхождения» существенно ниже, чем расходы на создание и поддержание структуры УК, ДУ, ПИФа или профессионального участника рынка ценных бумаг;
• налоги: отсутствие двойного налогообложения, что делает эту модель более предпочтительной по сравнению с объединением капитала в рамках хозяйственного общества;
• гибкость: конструкция договора и большое количество диспозитивных норм позволяют индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей сотрудничества и др.

Вместе с тем соответствующие ограничения не позволяют использовать ИТ достаточно широко:

• круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
• ограничение круга возможных участников инвестиционного товарищества по количеству и субъектному составу (не более 50, невозможность вовлечения в инвестиционный процесс физических лиц – неиндивидуальных предпринимателей);
• пониженная оборотоспособность прав из договора ИТ;
• непубличность совместной деятельности: запрет на рекламу и др.

Итак, договор инвестиционного товарищества является новым правовым инструментом, позволяющим решить вопросы объединения и управления капиталом с учетом современных рыночных потребностей. При этом использовать договор ИТ рекомендуется в случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, общая сумма инвестиций не является значительной (10-150 млн руб.). При большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Договор инвестиционного товарищества может быть с успехом применен для реорганизации модели управления бизнес-активами, имея в виду возможности «конспирации» собственников, правовой защиты активов, с одновременным установлением процедур управления, носящих конфиденциальный характер. Вместе с тем, как любая новая правовая идея, Федеральный закон «Об инвестиционных товариществах» сегодня содержит ряд неточностей и коллизий, оставляет не решенными отдельные практические вопросы. Так, круг объектов инвестирования по единодушному мнению профессионального сообщества является слишком узким и должен быть расширен, как минимум, за счет включения котируемых ценных бумаг, возможности предоставления займов проектным компаниям. Необходимо однозначное разрешение ситуации, когда полномочия управляющего товарища по-разному отраженны в доверенности, решениях органов ИТ или инвестиционной политике. Требуется большая правовая проработка процедур передачи общего имущества в случае прекращения полномочий управляющего товарища, процедур отзыва доверенности, выдачи новой доверенности при изменении состава товарищей и многое другое.

Елена Куликова
30.04.2013